Genus non perit, либо почему нельзя вынудить передать родовую вещь?

Как понятноПОНЯТОЙ — не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем или прокурором для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия (ст. 60 УПК РФ)., исходя из принципа genus non perit обязательство передать продукт, определенный родовыми признаками, не прекращается с смертью продукта у торговца. 

Но если оно не прекращается, стало быть, оно подлежит выполнению. А если подлежит выполнению, то можно такового выполнения добиваться. Прибегая, в том числе, к понуждению к выполнению в натуре (ст.12 ГК). 

Вроде разумно, но господствующее в доктрине мировоззрение и арбитражные судыСУД — орган государства, осуществляющий правосудие в форме рассмотрения и разрешения уголовных, гражданских, административных и некоторых иных категорий дел в установленном законом данного государства считают по другому (см.выборку в конце).

Выходит, отсутствующую персональную вещь я не могу истребовать по ст.398 ГК, т.к. ее нет, а родовую – так как она всегда есть, но не факт, что у данного торговца. Но ведь искомИСК — в процессуальном смысле — обращение истца (предполагаемого носителя субъективного материального права) к суду с просьбой о рассмотрении и разрешении материально-правового спора с ответчиком о понуждении к выполнению в натуре я и не требую передать того, чего нет, я требую – пойди, возьми то, что всегда есть (род не погибает, как помним), и позже передай мне. Другими словами, я не вижу разумных обстоятельств толковать п.1 ст.463 ГК строго ограничительно, т.е. таким макаром, как будто, закрепляя правоПРАВО — 1) в объективном смысле система общеобязательных социальных норм (правил поведения), установленных государством и обеспечиваемых силой его принуждения (позитивное право), либо вытекающих из самой природы, человеческого разума, императив, стоящий над государством и законом (естественное право). По форме закрепления, источникам происхождения, сфере деятельности и другим основаниям различают П. писаное (статутное, прецедентное) и неписаное (обычное), светское и религиозное, национальное и международное. П. как система дифференцировано по отраслям права, каждая из которых имеет свой предмет регулирования и обладает специфическими чертами (см., напр., гражданское право, конституционное право, семейное право, трудовое право, уголовное право), подотрасли (авторское право, наследственное право и др.), межотраслевые комплексы юридических норм (банковское право, предпринимательское право). В сравнительном правоведении П. делят на правовые системы (т. н. правовые семьи): романо-германскую (континентальную), англо-американскую, мусульманскую, традиционную и социалистическую; 2) в субъективном смысле вид и мера возможного поведения лица, гос. органа, народа, государства или иного субъекта (юридическое право). на отказ от контракта и возмещение убытков, он не допускает использовать другие методы защиты прав.

Напротив, на мой взор, само понятие родового продукта подразумевает игнорирование всех событийСОБЫТИЯ — один из видов юридических фактов, с которыми закон связывает возникновение правоотношений., связанных с его фактическим наличием-отсутствием, до того времени, пока не будет подтверждена невозможность выполнения.

Как считаете вы?

Обещанная выборка:

"Выполнение договорного обязательства" (Сарбаш С.В.) ("СтатутСТАТУТ (англ. statut, от позднелат. statutum, от лат. statuo — постановляю, решаю) — 1) название некоторых законодательных актов парламента Великобритании, конгресса США и ряда других стран англо-американской правовой системы.", 2005) {КонсультантПлюс}:

"Статья 463 ГК РФ по существу разрешает вопрос об выполнении обязательства по поставке продукта в натуре. Из соотношения п. 1 и 2 этой статьи следует, что в первом случаеСЛУЧАЙ — в гражданском праве обстоятельство, наступившее без вины должника и кредитора и отрицательно отразившееся на исполнении обязательства. идет речь об обязательстве передать продукт, определенный родовыми признаками (как следует, понуждение к выполнению в натуре нереально и клиент может только отрешиться от выполнения контракта и добиваться возмещения убытков). Во 2-м же случае идет речь об обязанности передать индивидуально-определенную вещь (как следует, клиент вправе добиваться отобрания этой вещи по правилам ст. 398 ГК РФ)."

Постановление ПрезидиумаПРЕЗИДИУМ (от лат. praesidium — председательство) — группа лиц, коллегия, избранная для руководства собранием, совещанием или постоянный руководящий орган гос. органов, партийных организаций ВАС РФ от 23.04.1996 N 7861/95 {КонсультантПлюс}:

"В части понуждения к выполнению обязательства в натуре решение и постановление следует бросить без конфигурации, потому что предметом контракта являются вещи, определяемые родовыми признаками, и доказательств их наличия у ответчикаОТВЕТЧИК — одна из сторон гражданского дела, рассматриваемого в суде, или экономического спора, рассматриваемого в арбитражном суде. не имеется."

Постановление Президиума ВАС РФ от 18.02.1997 N 4725/96 {КонсультантПлюс}:

"Трибунал первой инстанцииИНСТАНЦИЯ (от лат. instantia — непосредственная близость) — термин административного и судебного права, обозначающий ступень, на которой находится данное учреждение по отношению к выше- и нижестоящим вынес решение о понуждении АООТ "Камышинский элеватор" исполнить обязательство по передаче ТОО "НПФ "Арчеда" семян горчицы в объеме 548,1 тонны на базе неполно исследованных материалов дела. Трибунал не изучил вопроса о наличии у торговца реальной способности исполнить обозначенное обязательство. Меж тем это имело существенное значение для принятия обоснованного решения. В постановлениях апелляционной и кассационной инстанции этот вопрос также не получил подабающей оценки."

Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного судаАПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД — в ряде государств судебный орган по пересмотру дел, решения и приговоры по которым еще не вступили в законную силу. от 18.10.2012 N 15АП-10782/2012 по делу N А32-8462/2012 {КонсультантПлюс}:

"Ответчик объяснил в судебном заседании арбитражного апелляционного суда о том, что у него отсутствует рис как сорта "Тайбонет" урожая 2010 года, также в текущее время какой-нибудь рис сорта "Тайбонет" как не разрешенный к штатскому обороту.

При таких обстоятельствах истецИСТЕЦ — лицо, обращающееся в суд, арбитражный или третейский суд с иском за защитой своего нарушенного или оспариваемого права или охраняемого законом интереса просит о присуждении к передаче вещей, определенных родовыми признаками – рис сорта "Тайбонет" 2010 года в количестве 180 000 кг, которые у ответчика отсутствует. Присуждение к выполнению обязанности в натуре как метод защиты штатских прав (ст. 12 Штатского кодексаКОДЕКС (от лат. codex — собрание законов) — сводный законодательный акт, в котором объединяются и систематизируются правовые нормы, регулирующие сходные между собой, однородные общественные отношения Российской Федерации) заключается в понуждении должника выполнить деяния, которые он должен совершить в силу связывающего стороны контракта.

В согласовании с правовой позицией, сформулированной Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (постановления от 23.04.1996 N 7861/95, от 18.02.1997 N 4725/96, от 01.03.2005 N 8815/04) иск о понуждении к выполнению обязанности в натуре может быть удовлетворен только при условии, что предметом обязательства являются индивидуально-определенные вещи, к тому же имеющиеся у ответчика в наличии.

Так как ответчик не располагает испрашиваемым истцом имуществомИМУЩЕСТВО — понятие, применяемое для обозначения: а) совокупности вещей и материальных ценностей, состоящих прежде всего в собственности лица (физического или юридического), государства или муниципального, оснований для присуждения к выполнению обязанности в натуре у суда первой инстанции не имелось."